Ets petita, mitjana o gran empresa?

Serà considerada mitjana o gran empresa és una persona física o jurídica que dugui a terme una activitat empresarial o professional i reuneixi les condicions següents: Que el nombre mitjà de treballadors empleats a l’exercici anterior superi els 49 treballadors. Que les vendes anuals o l’actiu superin els 10.000.000,00 euros.

Procediment general per a mitjanes o grans empreses

Les regles GENERALS del Llibre Segon seran d’aplicació a les persones naturals o jurídiques que portin a terme una activitat empresarial o professional, sempre que, d’acord amb el balanç de l’exercici anterior al que es faci la comunicació o es presenti la sol·licitud d’homologació, reuneixin les circumstàncies següents:

1. A) Que el nombre mitjà de treballadors empleats durant l’exercici sigui SUPERIOR a 49 persones.
2. B) Que el volum de negocis anual o balanç general anual SUPERI els 10.000.000,00 d’euros.
3. C) No serà aplicable el procediment general per a mitjanes o grans empreses als deutors que tinguin la condició de MICROEMPRESA O PETITA EMPRESA.

Les fases del procediment general per a les mitjanes o grans empreses són:

1) Comunicació d’obertura de negociacions

1.1) El sentit d’aquesta comunicació és que el deutor pugui gaudir d’una paralització o suspensió temporal de tres mesos de les execucions singulars, judicials o extrajudicials, sobre els béns necessaris per continuar amb la seva activitat empresarial, amb la finalitat de facilitar les negociacions d’aquest pla de reestructuració.

Respecte als creditors públics la regla general és la impossibilitat de suspensió d’execucions singulars, com a excepció podrà acordar-se la suspensió per un període de tres mesos exclusivament sobre els béns i drets necessaris per a la continuïtat del negoci.

1.2) La iniciativa de la comunicació correspon al deutor, sempre que es trobi en probabilitat d’insolvència, insolvència imminent o actual.

1.3) Amb coherència amb el principi d’intervenció mínima, en la fase preconcursal no hi ha cap tipus de suspensió o intervenció sobre les facultats del deutor per a administrar i disposar dels seus béns.

1.4) Els efectes de la comunicació sobre els crèdits i garanties reals de tercers és que la comunicació no impedeixi que, un cop vençuda la obligació principal, un creditor que gaudeixi de garantia personal o real d’un tercer pugui dirigir-se contra aquest per satisfer el seu crèdit. Com a excepció es contempla la possibilitat, a instància del deutor que ha presentat la comunicació, d’estendre els efectes suspensius a les garanties personals o reals prestades per tercers que pertanyin al mateix grup de societats que la deutora principal quan l’execució de la garantia pugui precipitar la insolvència de la societat garant.

1.5) Els efectes de la comunicació respecte als contractes amb obligacions recíproques pendents de compliment, segueix el principi general de vigència d’aquests contractes i, en conseqüència, deixa sense efecte les clàusules contractuals que impedeixen aquesta vigència (les anomenades clàusules ipso facto).

1.6) La comunicació podrà ser prorrogada per un període de tres mesos a sol·licitud del deutor o dels creditors que representin més del cinquanta per cent del passiu que, en el moment de la sol·licitud de la pròrroga, puguin resultar afectats pel pla de reestructuració, deduït, l’import dels crèdits que, en cas de concurs tindrien la consideració de subordinats.

1.7) Una vegada formulada la comunicació, no se’n podrà presentar una altra per el mateix deutor en el termini d’un any, a comptar des de la presentació.

1.8) Transcorreguts tres mesos des de la comunicació o des de la pròrroga, el deutor que no hagi aconseguit un pla de reestructuració haurà de sol·licitar la declaració de concurs dins del mes següent, llevat que no es trobi en estat d’insolvència actual.

2) El pla de reestructuració

2.1) Un pla de reestructuració té per objecte la modificació de la composició, de les condicions o de l’estructura de l’actiu i del passiu del deutor, o dels seus fons propis, incloses les transmissions d’actius, unitats productives o de la totalitat de l’empresa en funcionament, així com de qualsevol canvi operatiu necessari, o una combinació d’aquests elements.

2.2) Règim especial per als plans de reestructuració que pretenguin estendre els seus efectes sobre els creditors dissidents dins d’una classe, a classes senceres de creditors dissidents o fins i tot als socis, és a dir, quan s’al·legui l’excepció del joc de les regles generals del dret civil o mercantil, hauran d’acollir-se al recurs d’aquest règim especial. També hauran d’acollir-se a aquest règim especial quan es vulgui protegir el pla i les garanties actes o negocis previstos en aquest, de les regles sobre accions rescissòries concursals o concedir determinats privilegis al finançament atorgat o compromès en el context d’un pla de reestructuració, en cas de posterior concurs.

3) Actius afectats per el Pla de reestructuració

La reestructuració de l’actiu com les mesures operatives que es poguessin acordar, queden subjectes a la seva legislació específica en funció de la seva naturalesa (laboral, tributària o administrativa) de tal manera que les controvèrsies que respecte d’aquestes es poguessin donar es substanciaran davant del jutge competent i no davant del jutge del concurs, que no té vis atractiva respecte d’aquestes.

4) Passius afectats per un pla de reestructuració i la seva valoració

4.1) Els crèdits afectats per un pla de reestructuració són aquells que, de conformitat amb el pla, hagin de patir una modificació dels seus termes o condicions, amb independència de que a més s’alteri el seu valor real. La Llei deixa als interessats que en funció de les necessitats de cada cas i del procés de negociació, decideixin si volen afectar a la totalitat del passiu o només una part, i la quantitat i identitat d’aquesta.

4.2) El control judicial de com s’han agrupat els crèdits per formar les diferents classes pressuposa un control sobre com s’ha delimitat aquest “perímetre d’afectació” i garanteix que respongui a criteris objectius i suficientment justos. Els crèdits contingents i sotmesos a condició poden ser afectats per un pla de reestructuració.

4.3) Les úniques excepcions al principi d’universalitat del passiu susceptible d’afectació són:

– Els crèdits per aliments derivats d’una relació familiar, de parentiu o de matrimoni.

– Els crèdits derivats de responsabilitat civil extracontractual.

– Els crèdits de relacions laborals diferents del personal d’alta direcció.

– Els crèdits de dret públic poden ser afectats amb uns requisits especials, sempre que estiguin íntegrament satisfets en un termini màxim de 18 mesos a comptar des de la data de comunicació de l’obertura de comunicacions.

4.4) Regles de valoració dels crèdits a efectes del vot d’un pla de reestructuració

– Cada crèdit es computarà per el principal més els recàrrecs i interessos vençuts fins la data de formalització del pla en instrument públic, la mateixa regla s’aplicarà als crèdits sotmesos a condició resolutòria.

– En els contractes de crèdit només es computarà la part del crèdit disposat en el moment de formalització del pla en instrument públic.

– Els crèdits expressats en una altra moneda es computaran en euros segons el tipus de canvi oficial en la data de l’instrument públic en que s’hagués formalitzat el pla.

– Els crèdits contingents, litigiosos o sotmesos a condició suspensiva es computaran per el seu import màxim, excepte que en el pla de reestructuració s’haguessin inclòs per una quantitat inferior. Si finalment es materialitzen, només es veuran afectats per la quantia corresponent a l’import inclòs en el pla.

– En el cas de crèdits garantits amb garantia real, quan el valor de la garantia sigui inferior al de l’obligació garantida, el crèdit per l’excés serà tractat com a no garantit, conforme a la base que li correspongui segons la Llei. La part del crèdit cobert per el valor de la garantia es considerarà com a crèdit garantit.

5) Formació de les classes de crèdits per a la votació del pla de reestructuració

5.1) Per a l’aprovació del pla de reestructuració els crèdits afectats han de votar separats per classes segons la seva naturalesa.

5.2) La Llei senyala que el paràmetre principal per formar les classes han de ser els rangs dels crèdits concursals: els crèdits amb rangs concursals diferents han de separar-se en classes diferents.

5.3) La Llei permet que crèdits del mateix rang es separin per classes tenint en compte dades com:

– La seva naturalesa financera o no financera

– L’actiu sobre el qual recau la garantia, quan es tracti de crèdits garantits

– Quan crèdits d’igual naturalesa rebin instruments de naturalesa diferents

– Els crèdits els titulars dels quals siguin petites i mitjanes empreses i el pla de reestructuració suposi per a ells un sacrifici superior al 50% del seu crèdit

– Els crèdits de dret públic constituiran una classe separada entre les classes del seu mateix rang concursal

– Els crèdits segons vagin quedant afectats per el pla podran formar classe

6) Aprovació del Pla per les classes de crèdits afectats

La Llei no contempla cap procediment reglat sobre com procedir a la formació de classes i a la votació del Pla. Si que es requereix:

– Que el pla tingui un contingut mínim (Article 633)

– Que sigui notificat a tots els creditors afectats abans de procedir a la seva homologació

– Que tots els creditors afectats tinguin dret de vot ponderat en funció de l’import nominal del seu crèdit

El Pla s’entendrà aprovat per cada classe de crèdit si:

• Voten a favor més de dos terços del passiu inclòs en aquesta classe

• En cas de crèdits garantits amb garantia real la majoria s’incrementarà al 75%

• Es reconeix el dret de vot als socis quan el pla de reestructuració afecta als seus drets, però permet que, en cas d’insolvència actual o insolvència imminent, el pla de reestructuració s’homologui en contra de la seva voluntat

7) Regles generals d’Homologació judicial del Pla de reestructuració

7.1) El pressupost objectiu necessari per a la homologació és que el deutor es trobi en estat de probabilitat d’insolvència, d’insolvència imminent o fins i tot d’insolvència actual. El límit temporal és que s’hagi admès a tràmit una sol·licitud de concurs necessari.

7.2) En la Llei es distingeixen dos tipus de plans:

– Els plans CONSENSUALS (pla aprovat per totes les classes de creditors)

– Els plans NO CONSENSUALS (no aprovat per totes les classes de creditors)

7.3) Per a l’homologació dels plans CONSENSUALS s’hauran de complir els següents requisits:

– Que es compleixi el pressupost objectiu

– Que el pla de reestructuració tingui el contingut de l’article 633

– Que hagi sigut aprovat per totes les classes de crèdits, per el deutor i en el seu cas per els socis

– Que hagi sigut comunicat a tots els creditors afectats

7.4) Els plans NO CONSENSUALS. La Llei permet homologar un pla de reestructuració que no hagi sigut aprovat per totes les classes de creditors, o fins i tot per els socis del deutor persona jurídica quan el pla contingui mesures que requereixin acord de junta. Sota certes condicions la Llei permet que el pla no només arrossegui a creditors dissidents dins d’una classe adherent o favorable (arrossegament intraclasse), sinó que fins i tot arrossegui a classes senceres de creditors dissidents o als propis socis, si la junta ha votat en contra del pla (arrossegament inter-classes).

Per a la homologació dels Plans no CONSENSUALS s’hauran de complir els següents requisits:

– Que el pla hagi sigut aprovat per una majoria simple de les classes sempre que alguna d’elles sigui una classe de crèdits amb privilegi especial o general.

– A falta del requisit anterior, almenys una classe de creditors que, d’acord amb la classificació de crèdits prevista en aquesta Llei, pugui raonablement presumir que hagués rebut algun pagament després d’una valoració de la deutora com a empresa en funcionament. És a dir, el pla ha de ser aprovat per una classe de creditors afectats que estigui “dins dels diners”.

8) Procediment d’Homologació

8.1) El jutjat competent per conèixer la homologació d’un pla de reestructuració correspondrà al jutge mercantil que fos competent per a la declaració del concurs del deutor. Si el deutor o deutors haguessin efectuat la comunicació d’inici de comunicacions amb els creditors, la competència serà del jutge titular del jutjat que hagués tingut per efectuada la declaració.

8.2) La sol·licitud d’homologació podrà ser presentada per el deutor o per qualsevol creditor afectat que ho hagi subscrit i anirà firmat per procurador i advocat. En la sol·licitud s’indicarà el lloc on el pla estarà a disposició dels creditors que acreditin legitimació i, en cas del deutor, amb possibilitat d’accedir per mitjans telemàtics.

8.3) La competència per sol·licitar l’homologació de reestructuració correspon a l’òrgan d’administració. Per persones físiques o jurídiques amb 49 treballadors o menys i menys de 10.000.000,00 de xifra de negocis i menys de 10.000.000,00 d’actiu només es pot sol·licitar si el deutor o en el seu cas els socis de la societat deutora ho haguessin aprovat.

8.4) La sol·licitud anirà acompanyada de:

– Còpia íntegra de l’instrument públic en el que s’hagi formalitzat el pla.

– Certificació de l’auditor de comptes sobre la suficiència de les majories que s’exigeixen per a que s’homologui el pla.

– L’informe que, en el seu cas, hagi emès l’expert en reestructuració.

– En cas de que el Pla de liquidació afecti al crèdit públic, s’ha d’acompanyar amb les certificacions conforme es troba al corrent del pagament de les obligacions tributàries i de la seguretat social.

8.5) L’homologació tindrà lloc mitjançant auto, un cop homologat, els efectes del pla de reestructuració s’estenen immediatament a tots els crèdits afectats, al propi deutor i, si fos societat, als seus socis, tot i que l’auto no sigui ferm. Els actes d’execució del pla que es puguin inscriure en els registres públics, es podran inscriure, tot i que la interlocutòria no sigui ferm, tampoc una impugnació del pla no impedirà la inscripció registral d’aquests actes.

8.6) Sol·licitud d’homologació amb fase de contradicció prèvia. En la sol·licitud d’homologació, el sol·licitant podrà requerir que, amb caràcter previ a l’homologació del pla de reestructuració, les parts afectades puguin oposar-s’hi.

9) La impugnació de l’auto d’homologació

9.1) L’auto d’homologació del pla de reestructuració podrà ser impugnat davant de l’Audiència Provincial. Totes les impugnacions es tramitaran conjuntament per els tràmits de l’incident concursal. La impugnació no té efectes suspensius.

9.2) Impugnació de l’auto d’homologació del pla aprovat per totes les classes de crèdits. Juntament amb la falta de pressupostos per a la seva homologació, els creditors dissidents podran impugnar el pla quan el sacrifici dels seus crèdits sigui manifestament major al que resulta necessari per garantir la viabilitat de l’empresa.

9.3) Impugnació de l’auto d’homologació del pla no aprovat per totes les classes de crèdits o per els socis. La Llei exigeix que s’hagi respectat la regla de la prioritat absoluta que s’expressa en el principi “ningú pot cobrar més del que se li deu, ni menys del que mereix”. En casos excepcionals la Llei permet que el pla s’aparti d’aquesta regla de prioritat absoluta i es deixi algun valor a unes o varies classes de crèdits de rang inferior, o als socis, si és manifestament necessari per garantir la viabilitat de l’empresa, no perjudica injustificadament els drets de les classes de creditors afectats o que hagin votat en contra del pla.

10) Protecció del Pla davant de les accions rescissòries

10.1) S’estableixen diversos mecanismes per a la protecció del finançament interí i de nou finançament. La protecció legal es condiciona a que el Pla hagi sigut homologat i, per tant, es donin els pressupostos per a aquesta homologació, i a més concorri una determinada proporció de crèdits afectats (51%) respecte del passiu total. Si es donen aquestes condicions legals per aquesta protecció, la Llei concedeix a més una preferència de cobrament als creditors de finançament interí o de nou finançament en cas de posterior concurs.

11) Incompliment del Pla de reestructuració

11.1) La Llei opta per rebutjar el remei resolutori davant de l’incompliment del pla, però deixa l’opció a les parts de que prevegin una altra cosa. D’aquesta manera, s’incentiva a les parts per què tinguin en compte un escenari d’incompliment del pla durant la seva negociació i regulin els possibles remeis davant del mateix o les conseqüències en cas de produir-se.

11.2) Els creditors de Dret Públic afectats per el pla de reestructuració podran, en tot cas, instar la resolució d’aquest pla pel que fa als crèdits de Dret Públic, en cas d’incompliment.

11.3) Si l’incompliment del pla tingués com a causa la insolvència, qualsevol persona legitimada podrà sol·licitar la declaració de concurs.

12) L’expert en reestructuració

Si ets un deutor o un creditor que necessites anomenar a un expert en reestructuració, anomena: